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「最高院」工程建設中實際施工人的認定標準問題

2019-02-21  云榭聽風1

案情簡介

華隆基公司與華鵬公司簽訂《建設工程施工合同》,約定由華鵬公司承建案涉工程,佟某為華鵬公司的項目經理。嗣后,佟某向法院提交案涉項目的賬目明細,就工程款提起訴訟,主張其系案涉工程的實際施工人。隨之,各方就佟某是否是實際施工人發生爭議。

「最高院」工程建設中實際施工人的認定標準問題

最高人民法院裁判觀點

佟某主張其系案涉工程實際施工人證據不足。首先,實際施工人出現的前提要件是建設工程施工合同存在非法轉包、違法分包及借用有施工資質的企業名義承攬建設工程等無效情形,但佟某并未證明其與華鵬公司之間存在違法分包非法轉包的法律關系,或者其借用華鵬公司資質承建案涉工程,故佟某認為其屬于案涉工程實際施工人沒有依據。其次,佟某所提交的《匯寶國際花園20#、21#樓賬目明細》及其他證據亦不能證明其為案涉工程的實際施工人。從賬目明細來看,其中甲方、乙方所指何人并不明確,相關費用具體內容也不明確,賬目明細是否具有結算屬性也不明確。雖然通過該明細可以看出除人工費外還包括其他的費用,但是,華鵬公司否認該明細系其出具,認為是佟某單方制作,僅承認在該明細上同意按照每平方米850元進行結算,對其他內容不予認可。而佟某又“不同意每平方米按850元結算....因此,該賬目明細不能認為雙方達成一致意見,也就不能證明雙方就佟某所施工內容達成一致意見。

「最高院」工程建設中實際施工人的認定標準問題

同時,佟某原審中雖提供了工程結算書、工程款收據及復印于沈陽市城市建設檔案館的竣工報告以證明其施工的事實,但工程結算書、工程款收據上并無建設單位、施工單位的簽字及蓋章,而竣工報告中載明的施工單位均為華鵬公司,佟某為華鵬公司的項目經理,佟某主張其系實際施工人與證據顯示其系項目經理相矛盾,不予支持。再次,建設工程施工過程中,一 個建設工程由多家施工隊伍完成也較為普遍。對于每一個參與施工的施工隊伍而言,其很容易提供如租賃機械設備協議、材料買賣協議、人工費等證據用于證明其實際參與工程的施工。但并不能得出其中的某一個施工隊伍是全部工程的實際施工人。具體到本案而言,佟某并無證據證明其對案涉工程價款享有排他性的權利,所以,原審法院沒有支持其訴訟請求并無不當。最后,《合同法》第二百七十條規定:“建設工程合同應當采用書面形式。”佟某主張案涉工程價款總造價達31 971 164元,對于如此規模的建設工程而言,雙方當事人之間理應簽訂書面合同。但佟某既無書面承包協議,又無口頭協議對相關事項進行約定,此與常理顯然不符。故佟某將面臨并承擔由此產生的法律風險。綜上,佟某主張其系案涉工程的實際施工人證據不足,不予支持。

「最高院」工程建設中實際施工人的認定標準問題

法律評析

《合同法》、《建筑法》和《建設工程質量管理條例》中表述承包人時通常使用承包人、建筑施工企業、施工人、承包建筑工程的單位等。“ 實際施工人”出現于《建設工程司法解釋》第一條、 第四條、第二十五條第二十六條。“實際施工人”旨在描述無效施工合同中實際承攬工程的低于法定資質的施工企業、非法人單位農民工個人等,包括借用建筑企業的名義或者資質證書承接建設工程的承包人、非法轉包中接受建設工程轉包的承包人、違法分包中接受建設工程分包的分包人等情形。對于實際施工人的認定標準上,相關的法律法規并沒有明確的規定,各個高級人民法院對此也沒有統一的意見予以頒布。但筆者代理的施工合同糾紛案件幾乎都牽扯到了實際施工人,這也與我國建筑市場層層轉包的亂象有關。如何認定是否屬于實際施工人?

筆者認為在認定實際施工人的標準問題上存在一個從寬或從緊問題。但在最高人民法院的上述裁判中,顯然采取了從緊的認定標準。其認為對于實際施工人的認定應當主要從合同、施工圖紙、工程洽商記錄、設計變更工程質量簽認施工日志、工程量報表建筑設備材料、人工投入等施工資料來進行認定。其中處于核心地位的就是合同,依據《合同法》第二百七十條規定,建設工程合同應當采用書面形式。對于合同金額動輒上百萬元上千萬元的建設工程項目,雙方當事人之間理應簽訂書面合同。對于既無書面承包協議,又無口頭協議對相關事項進行約定的情形,仍要求主張其是實際施工人,難度較大。(建設工程案例精選)

最高人民法院(2014)民申字第 737號民事裁定書

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